Каскадный опцион — опцион, который исполняется, когда ему мешают исполниться. Бизнес-юрист о том, что такое каскадный опцион и как его оформить

Сразу дам определение понятию «каскадный опцион»:

Каскадный опцион — это опцион на долю в бизнесе, по которому препятствие для его исполнения, которое создаётся инициатором опциона, является самостоятельным [дополнительным] основанием для его исполнения.

То есть каскадный опцион подлежит исполнению в случае, если инициатор опциона уклоняется от предоставления держателю опциона тех или иных доказательств, необходимых для исполнения опциона, или иным образом препятствует исполнению опциона.

«Каскадный» — значит, что препятствия на пути исполнения опциона порождают самостоятельные основания для его исполнения. Термин взят по аналогии с каскадным водопадом, в котором есть множество порогов, порождающих каскадность — многоступенчатость.

Так, на практике встречаются опционы, которые подлежат исполнению на основании доказательств, которые должен представить нотариусу держатель опциона, но доступ держателя опциона к таким доказательствам зависит от действий инициатора опциона (того, кто выдал опцион). При таком раскладе опцион становится уязвим, поскольку есть вероятность, что держатель опциона не получит доступа к нужному для исполнения опциона доказательству в связи с бездействием/действием инициатора опциона.

Приведу примеры из практики:

Для исполнения опциона на долю в бизнесе (ООО) держателю опциона нужно представить нотариусу доказательство, подтверждающее тот или иной размер годовой выручки компании. Такие сведения отражаются в программе 1С (оборотно-сальдовая ведомость), отчёте о финансовых результатах (отчёт о прибыли и убытках) и т.д. Однако у держателя опциона может не быть доступа к указанной информации, указанным ресурсам. В таких случаях доступ держателя опциона к доказательствам зависит от действий менеджмента компании или владельцев бизнеса.

Конечно, есть публичные ресурсы, обычно отражающие указанную информацию (например, сервис «Прозрачный бизнес« от ФНС, государственный информационный ресурс бухгалтерской (финансовой) отчётности и т.д.), однако, во-первых, компанией отчётность может быть не подана, во-вторых, сведения могут отразиться на публичных ресурсах позднее, чем требуется. Поэтому получить доказательство из первоисточника надёжнее, особенно когда опцион нужно исполнить быстро.

В таких случаях для того, чтобы снять уязвимость опциона от действий/бездействия инициатора опциона (его представителей), можно предусмотреть в опционе, что непредоставление инициатором опциона держателю опциона указанного доказательства является самостоятельным основанием для исполнения такого опциона. Ну а для того, чтобы доказать непредоставление доказательства было быстро и просто, в опционе нужно предусмотреть, что такое доказательство должно быть предоставлено в электронном виде по электронной почте посредством отправки с почтового ящика инициатора опциона на почтовый ящик держателя опциона.

Так за счёт установления «каскадности» исполнения опциона обеспечивается самозащита опциона.

Или, например, в предыдущей статье я рассказывал о том, что фантомный опцион желательно защищать реальным опционом [на долю в бизнесе]. Для того, чтобы такая защита сработала, сотрудник-держатель фантомного опциона должен иметь возможность представить нотариусу доказательство, подтверждающее тот или иной размер чистой прибыли бизнеса за отчётный период. Поэтому в таких кейсах также лучше структурировать «каскадный» реальный опцион, который может быть исполнен в случае, если инициатор опциона не представит держателю опциона-сотруднику бизнеса документ, подтверждающий размер чистой прибыли за отчётный период.

Каскадный опцион можно использовать как элемент защиты в различных корпоративных, инвестиционных и иных бизнес-сделках.

Подробно о том, как грамотно структурировать реальные опционы в российской юрисдикции с рассказывал, например, здесь и здесь.

Опционы являются одними из самых сложных сделок с точки зрения структурирования и исполнения, поэтому для их оформления лучше привлекать юристов, имеющих соответствующий опыт и компетенции.

Евгений Рябов, корпоративный и инвестиционный юрист, автор книг «Стартап и инвестор: правила игры», «Как привлечь и оформить инвестиции в бизнес в России»

Telegram: t.me/eriabov